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1.基本案情

節(jié)能服務(wù)公司與用能單位簽訂《合同能源管理協(xié)議》，約定：節(jié)能服務(wù)公司負責對用能單位的相關(guān)設(shè)備進行節(jié)電改造，自用能單位驗收之日起五年，雙方按一定比例分享節(jié)能效益款，五年分享期內(nèi)，節(jié)能服務(wù)公司預(yù)計可得500萬元節(jié)能效益款。然而，在雙方約定的驗收之日當日凌晨，用能單位發(fā)生一起爆炸事故，被政府下令停產(chǎn)整頓，導(dǎo)致項目無法驗收。恢復(fù)生產(chǎn)后，節(jié)能服務(wù)公司多次請被告對工程進行驗收，被告不予驗收，卻使用5臺節(jié)電設(shè)備中的3臺長達兩年多，并且拒絕支付節(jié)電收益款。

2.訴訟過程

原告主張如下：解除合同，用能單位支付500萬元節(jié)能效益款。

被告抗辯如下：發(fā)生爆炸事故屬于不可抗力，因爆炸事故導(dǎo)致沒有驗收，無法計算節(jié)能效益，所以無法支付節(jié)能款。

法院裁判如下： 一審法院認為，預(yù)期節(jié)能款500萬元僅僅是一個預(yù)估值，實際運行節(jié)電設(shè)備產(chǎn)生的節(jié)電效益可能低于該預(yù)估值，不應(yīng)以此作為標準計算損失額度。根據(jù)證據(jù)證明的五臺設(shè)備中一臺一直使用，兩臺交替使用的事實，以預(yù)期收益的五分之二即200萬元作為損失賠償額。

 二審法院認為，用能單位不履行合同義務(wù)對節(jié)能項目進行驗收，造成無法測量實際數(shù)據(jù)并無法根據(jù)實際數(shù)據(jù)計算出實際的節(jié)能款數(shù)額。節(jié)能設(shè)備實際在用能單位占有、使用和控制狀態(tài)下，不論用能單位是否實際使用該設(shè)備及使用幾臺設(shè)備均是其自主決定的行為，并不能以此為由拒付節(jié)能效益款。考慮到合同訂立時雙方已預(yù)計的節(jié)能收益，節(jié)能服務(wù)公司要求用能單位按雙方合同約定的預(yù)期節(jié)能效益500萬元支付節(jié)能效益款的請求，具有實際可操作性，予以支持。

3.律師解讀

本案一審法院認定200萬元賠償額，二審法院認定500萬元賠償額。針對同一案件事實，兩級法院作出不同的認定，原因在于對預(yù)期利益的理解不同。

我國《合同法》第113條第1款規(guī)定：“ 當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。”該條明確了損失賠償額包括“合同履行后可以獲得的利益”。

一審法院根據(jù)用能單位事實上僅使用了5臺設(shè)備中的3臺，其中2臺交替使用，即只有2臺設(shè)備一直在使用中，就認定應(yīng)當以預(yù)期500萬元節(jié)能效益款中的五分之二比例，賠償節(jié)能服務(wù)公司200萬元的預(yù)期利益損失。一審法院依據(jù)用能單位實質(zhì)使用2臺設(shè)備計算“合同履行后可以獲得的利益”，忽略了用能單位使用2臺設(shè)備這一行為本身，就是違約行為。節(jié)能設(shè)備實際在用能單位占有、使用和控制狀態(tài)下，不能根據(jù)用能單位自主決定使用節(jié)能設(shè)備的數(shù)量來計算節(jié)能效益款。因此，二審法院依據(jù)雙方約定的由節(jié)能服務(wù)公司享有的500萬元節(jié)能效益款，作為節(jié)能服務(wù)公司預(yù)期利益損失額。

4.理論延伸：合同能源管理合同中的“預(yù)期利益”

司法實踐中，法院對預(yù)期利益的認定往往過于謹慎和嚴格，在可認定可不認定的時候，常常傾向于不予認定。《合同法》第113條規(guī)定，認定預(yù)期利益，不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失，即需要遵循“可預(yù)見性原則”。然而法院在判斷是否具有“可預(yù)見性”時，要求預(yù)期利益具有“確定性”。法院常常以預(yù)期可得利益受經(jīng)營成本、市場風險、管理水平等多種因素影響為由認定可得利益具有不確定性。此外，法院常因證據(jù)上的考量，把本來能夠根據(jù)經(jīng)驗法則和推理認定的預(yù)期利益，認定為不具有確定性，或者認為雖然預(yù)期利益損失是事實，但因沒有證據(jù)證明損失數(shù)額從而不予認定預(yù)期利益。值得注意的是，在合同能源管理商務(wù)模式下，節(jié)能效益分享型和節(jié)能量保證型合同中，節(jié)能服務(wù)公司與用能單位一般約定，節(jié)能服務(wù)公司承擔前期投資義務(wù)，雙方根據(jù)預(yù)計產(chǎn)生的節(jié)能效益，按一定比例分期支付給節(jié)能服務(wù)公司，在項目運營中，根據(jù)測量的實際節(jié)能量對效益分享進行一定調(diào)整。因此，區(qū)別于一般的民事合同，在合同能源管理商務(wù)模式下，節(jié)能服務(wù)公司的預(yù)期利益具有很大的可預(yù)見性，預(yù)期利益具有較強的確定性。當用能單位違約時，節(jié)能服務(wù)公司的預(yù)期利益應(yīng)該依法得到保障。